SEGÚN JURISPRUDENCIA CONSOLIDADA DE LA SALA II DEL TRIBUNAL SUPREMO, LA AUTORIZACIÓN JUDICIAL DE ENTRADA Y REGISTRO DEBE ESTAR MOTIVADA Y DEBE COLMAR DETERMINADOS REQUISITOS REITERADAMENTE REMARCADOS TAMBIÉN POR LA JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL, EN CONCRETO, QUE SE AJUSTE AL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD, QUE SEA IDÓNEA, SUBSIDIARIA Y QUE EXISTAN INDICIOS O SOSPECHAS FUNDADAS.
Los informes policiales que explican al estamento judicial la existencia de un delito tecnológico de pornografía infantil en las redes P2P contienen verdades a medias, omisiones, falacias técnicas, personificaciones y atribuciones remotas encajadas con calzador.
FALACIAS TÉCNICAS
La principal falacia técnica la hallamos en la explicación que hacen los agentes a un Juez de lo que es una dirección IP:
Se significa a V.I. que la dirección IP es un elemento que… permite identificar una máquina u ordenador en un momento determinado dentro de la red global.
… De este modo es posible, en base a la dirección IP, proceder a la identificación de dicho usuario.
La definición anterior se acerca más a la de una dirección IP privada, direcciones que se utilizan dentro del ámbito de una red local. En cambio, las direcciones IP públicas, que son las asignadas por los proveedores de Internet a sus clientes, identifica una conexión (suele ser un router), una puerta de entrada o salida de internet. Mediante una orden judicial esa IP pública señalaría a la persona que paga la factura de la conexión (el titular).
Los agentes saben que detrás de una dirección IP pública puede existir uno o varios ordenadores, uno o varios usuarios, un troyano compartiendo lo que desconoces, tu vecino robándote la señal WIFI, etc. Por tanto, la IP pública no determina al infractor. (Leer más abajo la confusión entre usuario y sistema)
Otra falacia técnica se encuentra en la explicación judicial del término técnico HASH de archivo:
El valor de hash de un archivo es un algoritmo matemático que, como si fuera una huella digital, identifica un archivo de forma única e inequívoca.
En la red P2P eDonkey se emplea un algoritmo de resumen actualmente vulnerado. Es el conocido MD4 (ver informe) que podríamos comparar con unas simples siglas (el algoritmo de resumen más elemental). De igual modo que las siglas BIT pueden corresponder a Brigada de Investigación Tecnológica, esas mismas siglas también podrían significar BInary digiT. En el caso de la red P2P eDonkey2000, un hash de archivo no determina remotamente su contenido, siendo necesaria su descarga completa desde la fuente investigada para afirmar la tenencia remota de un contenido ilícito.
Igualmente se considera necesario que la intervención policial se realice, en la medida de lo posible, de manera simultánea sobre los diferentes titulares y domicilios implicados … evitando que una posible alerta provocase la eliminación de las pruebas por parte de los usuarios que ponen a disposición de otros las imágenes pornográficas protagonizadas por menores a través del programa de intercambio de archivos “eDonkey”
Es público y notorio que los sistemas P2P comparten de forma desatendida sin elegir quién es el remitente o quién el destinatario, por lo que generalmente no existe ningún tipo de relación personal entre los usuarios. Cada detenido en una macro redada policial por pornografía infantil en las redes P2P tendrá su propio y particular juicio. El párrafo anterior parece tener un claro interés en generar un gran impacto mediático. ¿Es el registro domiciliario una medida proporcional teniendo en cuenta que se arrasa con la vida del sospechoso y su entorno?
OMISIONES
En cuanto a las omisiones, de manera sorprendente en los informes policiales que explican a un Juez qué es la red P2P eDonkey2000, no existe mención alguna al lamentable estado de estas redes, al alto índice de descargas accidentales que son notificadas a los agentes (más de 100 notificaciones al día), el número de operaciones que se inician gracias a estos “tropiezos” de los ciudadanos (ver registro), la extensa marea negra de metadatos de pornografía infantil existente en estas redes, los falsos servidores (fake servers), las suplantaciones de clientes P2P (lphant, shareaza,…), la imposibilidad técnica de eliminar los archivos después de las detenciones, etc. ¿Es el registro domiciliario una medida subsiciaria con el bien jurídico protegido?
INESTABLE CRITERIO POLICIAL
Por otro lado, el inestable criterio policial empleado para conformar la prueba indiciaria en base a unos medatos obtenidos con un programa no homologado por ningún organismo científico. Este criterio puede ir desde un simple rastro (mi caso), diez rastros (01/10/2009), quince rastros (08/11/2010), tres rastros (01/03/2011), dependiendo de qué cuerpo o comisaría realice el rastreo :
…seleccionando exclusivamente aquellas conexiones de usuarios que se hubiesen descargado en su totalidad los archivos ilícitos, así como que posean un nombre de archivo que explícitamente se refiera a material pornográfico infantil.
ATRIBUCIONES REMOTAS DE CONOCIMIENTOS O DE PLACER
Entre las atribuciones remotas que realizan los agentes, destacan la presunción de conocimientos informáticos o de idiomas y la presunción remota de placer. Los agentes dan por hecho que los usuarios son expertos conocedores de las malditas palabras o siglas empleadas para identificar los archivos de pornografía infantil. Generalmente suelen estar en inglés. (Paedophile Keywords Observed in eDonkey). El mero hecho de saber instalar y configurar un eMule, aunque ello solo implique hacer dos o tres clic de ratón, parece que convierte al usuario en un experto en informática. En cuanto a la presunción de placer remoto en base a n rastros, quizás es la más grave de las presunciones remotas, que mediante asunciones no científicas, justifican la intencionalidad (dolo) requerida para la existencia de este tipo de delitos. Es frecuente que los detenidos sean considerados pedófilos en base a los metadatos detectados sin que se les practique ninguna prueba psíquica que determine tal diagnóstico. ¿Son estas atribuciones remotas idóneas para fundamentar indicios o sospechas?
PERSONIFICACIONES
Existe una tendencia emplear la personificación o prosopopeya, consistente en caracterizar a una realidad no humana como humana. Son frecuentes empleadas en las redacciones de los informes y tienen por misión focalizar la intencionalidad o dolo del usuario:
Debido a que la capacidad de envío de datos de un determinado usuario es limitada, cada usuario crea de forma automática una cola con las peticiones de archivos que otros usuarios le solicitan.
Se significa a V.I que se han seleccionado únicamente a aquellos usuarios que se han descargado completamente al menos tres archivos con contenido inequívoco pornográfico infantil
Obviamente todo lo anterior lo hace el protocolo eMule de forma desatendida, pero vemos cómo la redacción deja mucho margen a la imaginación del Juez que difícilmente entenderá que en este caso un usuario no es una persona, sino un sistema.
Otra característica de la red eDonkey es que utiliza un sistema de créditos que da ventajas a los que más comparten. Por tanto, cuanto más se envíe, más se recibirá, ya que se ascenderá más rápido en la cola de otros usuarios
En el contexto de una detención por pornografía infantil, la teoría del beneficio creciente de un eMule parece focalizarse en la descarga exclusiva del contenido ilegal. Si a un usuario le hallan, por ejemplo, 1000 archivos legales y 10 ilegales, esa proporción es omitida porque “no es de interés para el caso”.
—————————————————–
Fuente:
. Es muy importante separar, y que los usuarios diferencien entre entre aquí (España) y allí (California).
