Los errores de interpretación del artículo 189 del Código Penal ¿cuántas vidas destrozadas?

Durante estos días se ha celebrado en Zamora el juicio de un joven detenido P2P.   Inicialmente, el Fiscal solicitaba “una condena de dos años de cárcel y una sanción económica por ejercer la actividad de posesión y distribución de ese material“.  Finalmente,  el juicio no llegó a celebrarse, ya que como ocurre en el un alto porcentaje de estos casos,  el internauta terminó esta pesadilla aceptando un trato con la fiscalía. En este caso el trato consistió en aceptar una multa de 750 euros.

Según la misma noticia, la única prueba de cargo era la existencia en el ordenador del detenido de un único archivo de pornografía infantil que, según manifestó la defensa, pudo llegar al ordenador “por azar”:

De un delito a una falta

La falta de pruebas, vídeos y fotografías, que pudieran probar la actividad delictiva del zamorano permitió a su abogado alegar que la cinta pedófila grabada en su ordenador procedería de una de las muchas descargas involuntarias que se producen a diario, cuando los usuarios de Internet tratan de «bajar» otros contenidos y «por azar» se topan con otros indeseados.

Lo primero que debemos señalar, como bien aclaró un invitado en el foro de la Asociación de Internautas,  es que a través del código penal solo se condenan delitos, y no faltas.   Por otro lado, los delitos generan antecedentes penales, las faltas no.  En este caso,  este joven no solo ha aceptado pagar una multa económica, sino que estará marcado de por vida.

Lo segundo, denunciar públicamente la errónea interpretación que se está haciendo de los artículos 189.1.b (difusión dolosa) y 189.2. (tenencia para uso propio).   Ambos artículo requieren de dos elementos para ser motivados: a) la acción b) la intención (dolo).   La carencia de uno u otro elemento provocaría la inexistencia del delito.

En el caso de este joven de Zamora,  no se puede afirmar que la tenencia de un único archivo indique su tendencia al consumo de material pornográfico.  Ni mucho menos que este joven fuera un distribuidor de un único archivo de pornografía infantil, ni si quiera el disparate de que perteneciera a una “red internacional”, tal y como se anunció en la operación policial en la que fue detenido en Julio de 2009, junto a 25 supuestos pedófilos .  Por otro lado, la defensa tenía el argumento perfecto para la absolución, bajo el principio de  “in dubio pro reo”, al manifestar la más que probable accidentalidad de la descarga de ese archivo.   Incomprensiblemente nadie hace sonar las alarmas sobre esta cuestión.  En España se notifican diariamente a las autoridades más de 100 descargas accidentales con pornografía infantil.

La pregunta es, si la Fiscalía no tenía elementos para demostrar el elemento subjetivo (intencionalidad) necesario para conformar el delito de tenencia para uso propio,  entonces ¿por qué aceptó este joven un trato que le marcará para toda la vida?

El Tribunal Supremo ya ha advertido sobre estas situaciones, pero parece que nadie hace caso:

Id Cendoj: 28079120012009100556
El expediente de la conformidad con los hechos y con la pena, está adquiriendo de manera
progresiva cierto estatuto de normalidad en la legislación y en la jurisprudencia. Pero trastoca profundamente la naturaleza del momento jurisdiccional: al hacer disponible la pretensión punitiva; y por abrir la puerta a asentimientos meramente adhesivos fundados en razones pragmáticas, de pura oportunidad, y a ejercicios poco rigurosos del derecho de defensa, a costa, sobre todo, de imputados de escasa capacidad económica, principales beneficiarios del sistema. Además, favorece aplicaciones rutinarias de esa opción, a impulsos de un simple eficientismo procesal; y puede contribuir activamente a la degradación del papel del juez, que, de decisor autónomo con base en la prueba, pasa a ser simple notario , encargado de dar fe de un acuerdo negocial con antecedentes exclusivamente sumariales como presupuesto. Y cuya fundamentación resulta por completo elidida, como lo demuestra el inexpresivo tenor literal del acta de tal clase de juicios , en la que salvo la expresión ritual del término sacramental de “conformidad”, todo queda sobreentendido y, por tanto, inmotivado e infiscalizable. Una inexpresividad y opacidad, éstas, que suelen transmitirse mecánicamente a la sentencia.

Y todo por un archivo descargado de las redes P2P.  Un archivo que sigue ahora mismo en el mismo lugar, en la misma red P2P.   Un archivo que no es eliminado después de las redadas policiales (imposibilidad técnica).

¿Quién introduce la pornografía infantil en las redes P2P? ¿Quién quiere acabar con las redes P2P? Dos preguntas, que quizás tengan una misma respuesta.

Un mudo en el país de los ciegos

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2 comentarios to “Los errores de interpretación del artículo 189 del Código Penal ¿cuántas vidas destrozadas?”

  1. Anónimo Says:

    Otra precisión:
    El Código Penal sirve para delitos y faltas. La diferencia esta en las penas.
    En el caso del art. 189, todas las penas corresponden a DELITOS:

    Artículo 10.

    Son delitos o faltas las acciones y omisiones dolosas o imprudentes penadas por la Ley.

    Artículo 13.

    1. Son delitos graves las infracciones que la Ley castiga con pena grave.

    2. Son delitos menos graves las infracciones que la Ley castiga con pena menos grave.

    3. Son faltas las infracciones que la Ley castiga con pena leve.

    Artículo 33

    Son penas menos graves:

    La prisión de tres meses hasta cinco años.

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